時間：2022-11-30 20:41:37
緒論：在尋找寫作靈感嗎？愛發表網為您精選了8篇電子合同，愿這些內容能夠啟迪您的思維，激發您的創作熱情，歡迎您的閱讀與分享！
勞動合同
勞動合同可以不同標準劃分不同的種類，常見種類是：
①聘用合同
聘用合同是錄用合同的一種，是指以職工雇用為目的，用人單位從社會上招收新職工時與被錄用者依法簽訂的，締結勞動關系并確定權利義務關系的合同。聘用合同主要適用于用人單位招聘在職和非在職勞動者中有特定技術業務專長者為專職或兼職的技術專業人員或管理人員時使用的。例如：，有的單位或企業高薪聘請外地或本地的技術專家、法律工作者、高級管理人員等用以改善本地區或企業的經營狀況，或為本企業提供特定服務。
②錄用合同
錄用合同是指用人單位以長期雇用勞動者為目的而訂立的勞動合同，如大學生就業協議。它是由用人單位在社會上招收新職工時或續簽合同時使用的合同類型。其內容約定的是一般性的勞動權利和義務，是勞動合同中的基本類型。
③借調合同
借調合同是指借調單位、被借調單位與借調人員之間所簽訂的約定將某用人單位職工調到另一方單位從事短期性工作并確定三方權利義務關系的合同。借調合同一般適用于借調單位急需又是臨時性的情況。這種合同中一般由借調單位支付借調人員勞動報酬和福利待遇。
④停薪留職合同
停薪留職合同是指職工為了在一定期限內脫離原崗位與用人單位簽訂的合同。在停薪留職合同中，勞動者繼續保留原用人單位勞動者的身份，但不在原用人單位工作。原用人單位停止對勞動者工資的發放。
技術合同
技術合同，是平等的當事人之間就技術開發、技術轉讓、技術咨詢和技術服務所達成的具有明確全力義務內容的協議
技術合同的種類很多，而且各種合同還經常互相重疊交叉。《合同法》根據科學技術研究、開發活動的特點以及當事人的權利義務內容，將技術合同分為技術開發合同、技術轉讓合同、技術咨詢合同和技術服務合同等4類。下面分別對這4類技術合同做一簡單介紹。
技術開發合同：
技術開發合同是指當事人之間就新技術、新產品、新工藝或者新材料及其系統的研究開發所訂立的合同。技術開發合同的標的具有創造性和新穎性。
技術開發合同分為委托開發合同和合作開發合同。
委托開發合同是指當事人一方委托另一方進行研究開發所訂立的合同。具體來說就是委托人按照約定支付研究開發經費和報酬，提供技術資料、原始數據、完成協作事項、接收研究成果。受托方即研究開發人按照約定制定和實施研究開發計劃，合理使用研究開發經費，按期完成研究開發工作，交付研究成果，提供有關的技術資料和必要的技術等，幫助委托人掌握研究開發成果的合同。
委托開發完成的發明創造，除當事人另有約定外，申請專利的權利屬于研究開發人。研究開發人取得專利的，委托人可以免費實施該專利。
合作開發合同是指當事人各方就共同進行研究開發工作所訂立的合同。具體來講是指兩個或兩個以上的公民或法人，為完成一定的研究開發工作，當事人各方共同投資，共同參與研究開發，共享成果，共擔風險的協議。如果一方當事人提供現金、設備、材料、場地等物質條件承擔輔助協作事項，另一方主要進行研究開發工作，則應當按委托開發合同來處理。
合作開發完成的發明創造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權利屬于合作開發的當事人共有。當事人一方轉讓其共有的專利申請權的，其他各方享有以同等條件優先受讓的權利。合作開發的當事人一方不同意申請專利的，另一方或其他各方不得申請專利。
技術轉讓合同：
技術轉讓合同是指當事人就專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可所訂立的合同。技術轉讓合同的標的是現有的、特定的、成熟的技術成果。
技術轉讓合同包括專利權轉讓合同、專利申請權轉讓合同、技術秘密轉讓合同、專利實施許可合同、技術引進合同等。
技術咨詢合同：
技術咨詢，是指專業技術人員按照委托人提出的要求，根據自己的知識、經驗、能力和掌握的信息，運用科學的方法和先進的手段，通過調查、研究、分析、評價、預測，為委托人提供最佳的或者幾種可供選擇的決策方案，或者解答委托人的問題。技術咨詢合同，就是專業技術人員作為受托人就特定的技術項目提供可行性論證、技術預測、專題技術調查、分析評價報告所訂立的合同。技術咨詢合同是一類獨立的合同，包括在技術開發合同、技術轉讓合同和其他各類合同中有關技術咨詢的內容，不能使用有關技術咨詢合同的規定，應當適用其所屬的合同的有關規定。
當事人可以在技術咨詢合同中約定對咨詢報告和意見的驗收或者評價辦法。委托人是否采納以及如何采納受托人的咨詢報告或者意見，由委托人自行決策。受托人對委托人實施咨詢報告或意見所受到的損失，不負賠償責任，除非合同另有約定。對于技術咨詢合同的當事人在履行合同義務之外派生完成的或者后續發展的技術成果，歸屬和分享的原則是：誰完成誰擁有;允許當事人做特別約定。
技術服務合同：
技術服務合同是指當事人一方以技術知識為另一方解決特定技術問題所訂立的合同，不包括建設工程合同和承攬合同。
技術服務合同可分為輔助技術服務合同和傳授、傳遞科技知識和情報的合同。前者包括產品設計合同、工藝編制合同、測試分析合同、計算機程序編制合同等，后者包括技術培訓合同、技術中介合同等。
與其他三類技術合同相比，技術服務合同有其特點。服務方所運用的技術知識是現有的技術，不包括開發性的技術成果，也不包括專利技術和專有技術，不存在技術權屬的轉移，無需約定技術成果的歸屬及分享條款，并對實施的結果承擔責任。
買賣合同
按其買賣合同的性質劃分，大致可分為：工礦產品買賣合同、農副產品買賣合同、國際貨物買賣合同、知識產權買賣合同四大類(知識產權類合同在技術合同中闡述)：
(1)工礦產品買賣合同
①供應合同：主要是國家按系統有計劃地分配物資和商品或當事人之間為了生產、生活需要而簽訂的合同。一般按年度計劃簽訂，供應合同又可分為訂貨合同和供貨合同;
②產銷合同：這種合同主要指出賣人與買受人之間為了買賣工業產品(或商品)而簽訂的。按供需雙方的買賣關系，又可分為代銷合同、包銷合同、選購合同和議購合同等;
③采購合同和推銷合同：采購合同主要是工業、商業、農業等經濟組織，為了生產、經營活動的需要，購買產品、原輔材料時與供方訂立的合同。這是從需方角度來說的。如果是上述單位為推銷自己生產、經營的商品和物資而簽訂的合同就叫推銷合同。
④協作合同：主要是企業之間為生產產品的需要，由一方協作供應另一方產品配套件、附件等訂立的合同，以及經濟組織之間以互相供應自己的產品為條件而訂立的合同;
⑤調劑合同：是物資、工業和商業部門為在原料、設備、商品等方面進行余缺調劑而簽訂的合同(這種合同一般都是有組織、有領導的會議協商方式進行的)。
(2)農副產品買賣合同
為了進一步搞活農村經濟，從1985年起，除個別品種外，國家不再向農民下達農產品統購派購任務，按照不同情況，分別實行合同訂購和市場收購，取消統派購以后，實行多渠道直線流通，農產品經營、加工、消費單位等都可以直接與農民簽訂收購合同，農民也可以通過合作組織或建立生產者協會，主動與有關單位協商簽訂銷貨合同，這是尊重農副產品生產者的自主權，調動農民生產經營積極性，發展商品生產的重要措施。
主要合同種類有：
①定購合同：一般是指供銷部門、糧食部門、商業部門在播種季節前與農民協商先就定購的品種、數量等達成一致意見而簽訂的合同(如：果品產銷合同、水果定購合同、蔬菜產銷合同、鮮魚收購合同、棉花定購合同、糧油定購合同等等)。
這種合同簽訂后，一般先由需方付給供方一定數額的定金作為擔保，需方違約，則無權要求返還定金;供方違約，則應加倍返還定金。這是我國對農副產品有計劃收購采取的一種普遍形式。
②換購合同：是指供需雙方為了互通有無，調劑余缺而簽訂的合同。如木材收購部門，可以用一些生產資料同集體林區或林農通過換購合同的形式收購一部分木材等。
③結合合同：主要是指國家商業部門同農業生產單位，或農民之間訂立的合同，如：由商業部門按合同供給生產資料(化肥、農藥、薄膜、農機具等)，農業生產單位或農民按合同出售農副產品(一般是在國家收購某些重要農副產品時采用);又如：食品公司收購生豬時供給飼料糧;糧食部門收購稻谷、小麥優先供給化肥、地膜等;
④議購合同和議銷合同：主要是指商業部門與生產者采取協商議價的方式所簽訂的收購合同(一般是指產銷情況變化大，生產零星分散的農副產品(如：核桃、花椒收購合同);或是商業部門將議價收購的農副產品，又以協商議價的方式出售給經營單位和使用單位而簽訂的議銷合同。
出賣人(甲方)：_________
買受人(乙方)：_________
甲乙雙方本著誠實信用的原則，平等互利，經公平協商簽訂如下買賣合同，以茲遵守。
第一條 標的物
1.產品名稱：_________商標：_________ 規格/型號：_________原產地：_________ 生產廠家：_________
2.交易數量：_________
3.單價：_________總價款：_________
4.質量
(1)整體質量、性能應當達到的標準，采用以下第_________項：
a.按照國家強制標準或者指導標準：_________執行
b.按照國際通用標準：_________ 執行
c.按照行業標準：_________ 執行
d.按照封存的樣品標準執行
e.協商約定質量達到以下水平：_________
……
(2)以下部件的質量、性能標準或參數為
部件a：_________ 質量標準或參數：_________
部件b：_________ 質量標準或參數：_________
……
5.產品整體作業的性能應當達到以下水平：
……
以下部件作業應當達到以下水平：
部件a：_________作業水平：_________
部件b：_________作業水平：_________
……
6.產品的整體技術性能標準為：
……
以下部件采用以下技術：
部件a：_________ 采用技術：_________
部件b：_________ 采用技術：_________
……
7.產品功能
……
8.安全性能
對環境的影響：_________
對操作人的影響：_________
數據安全：_________
安全標識：_________
……
甲方為乙方提供詳細技術資料，產品及其各部件使用的技術應當和資料上顯示的相一致。
9.包裝方式
防潮要求：_________
防曬要求：_________
抗震要求：_________
防灰塵要求：_________
外包裝標識要要求：_________
審美要求：_________
……
第二條 運輸
運輸辦理方：_________
運輸費用負擔方：_________
運輸方式：_________
始發地點：_________
到獲地點：_________
承運人：_________
第三條 交付
雙方按照以下第_________種方式完成交付
(1)甲方將貨物交付第一承運人并取得提取貨物的單證，甲方將提取貨物的單證交付乙方則交付完成。
(2)乙方收到貨物并且驗收完畢則交付完成。
(3)乙方自己提貨，提貨裝車(船)完成則交付完成。
(4)除以上方式外的其他方式，約定為：_________。
甲方當于_________年_________月_________日前完成交付。
第四條 風險轉移
貨物毀損滅失的風險交付前由甲方負擔，交付后由乙方負擔。該風險的負擔不影響違約責任和產品侵權責任的主張。
第五條 所有權的轉移
所有權的轉移遵照以下第_________項執行
(1)貨物交付后所有權即轉移至乙方
(2)貨款完全結清前甲方保留對相當于未結清的貨款價值的貨物所有權，具體執行辦法另行協商
第六條 檢驗
自貨物交付后的_________日內完成檢驗，若對質量有異議乙方應當在_________日內向甲方書面提出，并且妥善保管質量瑕疵貨物，等待協商處理。
檢驗人：_________
檢驗技術手段：_________
檢驗方法：_________
檢驗合格的標準：_________
第七條 產品不合要求的補救措施
經檢驗，若產品質量合格率為_________ %以上則甲方對不合格產品可以采取以下補救措施：要求退貨、要求修理、要求更換，費用由_________方負擔。
經檢驗，若產品質量合格率為_________%以下則乙方享有對整個合同或者不合格部分的解除權，乙方僅解除不合格部分的，合同其余部分有效。
第八條 貨款支付
支付方式：_________(可以約定使用銀行轉帳、支票、本票、匯票、現款等方式)
支付條件：_________(可以約定付款的條件以防范風險)
支付時間或者期限：_________
支付地點：_________
第九條 擔保
乙方于_________年_________月_________日前支付定金_________元。
第十條 售后服務
甲方負責對產品的安裝、調試、技術培訓，費用由 _________ 方負擔，這些工作應于_________ 年_________月_________日前完成。
產品正式投入使用后的_________內(時間)維修由_________方負責，費用由_________方負擔。工具、配件的供應由_________方提供，費用由_________負擔。
產品的升級事項約定為：
……
第十一條 知識產權約定
……
第十二條 違約責任
甲方履行不能應當承擔的責任：_________
甲方遲延交貨應當承擔的責任：_________
甲方履行瑕疵應當承擔的責任：_________
其他違約責任：
……
乙方履行不能承擔的責任：_________
乙方遲延受領應當承擔的責任：_________
乙方瑕疵履行應當承擔的責任：_________
乙方遲延交付貨款應當承擔的責任：_________
其他違約責任：
……
第十三條 免責條款
當出現以下情形時甲方免除相應違約或者侵權責任：
情形a：_________免除責任：_________
情形b：_________免除責任：_________
……
當出現以下情形時乙方免除相應違約或者侵權責任：
情形a：_________ 免除責任：_________
情形b：_________ 免除責任：_________
……
第十四條 本合同項下的各項債權債務未經對方同意均不得轉讓給第三人，否則對方可以直接解除合同。
第十五條 本合同中關于產品本身以及其使用的技術方面的專用詞匯的解釋由甲方出具附件專門解釋。附件在本合同簽署之前確定并為本合同的一部分。
第十六條 保險
由_________方于_________前對標的物向_________保險公司辦理_________保險，保險費由_________方負擔。
第十七條 依據法律規定本合同經_________審查批準后生效，由_________方于_________年_________月_________日前向_________提出申請，批準之日即生效。
依據法律規定本合同不需經過國家行政審批則本合同生效采以下第_________種方式：
(1)抵押人和甲方簽字蓋章則生效。
(2)本合同自向_________公證處公證后生效。公證費由_________方承擔。
(3)本合同自_________年_________月_________日生效。
(4)本合同自_________(附某一種或者多種條件)成就時生效。
本合同一式_________份，當事人各方各執一份，經公證的公證機關執一份，各分均具有相同的法律效力。
第十八條 單據
甲方應于_________提交以下單據：
(1)提貨單
(2)發票(VAT)
(2)使用說明書
(4)保修單/三包服務憑單
(5)其他單據
乙方應于_________提交以下單據：
(1)匯票本票支票信用證轉帳憑單
(2)_________
……
第十九條 保護商業秘密約定
……
第二十條 若因本合同發生爭議經協商不成，選擇以下第_________種方式解決。
1.向_________仲裁委員會申請仲裁
2.向_________人民法院起訴
第二十一條 本合同簽訂地點是：_________
甲方(公章或者私章、手印)：_________乙方(公章或者私章、手印)：_________
住所：_________ 住所：_________
開戶行：_________開戶行：_________
開戶行帳號：_________開戶行帳號：_________
法定代表人(公章或者私章、手印)：_________ 法定代表人(公章或者私章、手印)：_________
聯系電話：_________ 聯系電話：_________
授權人：_________授權人：_________
[關鍵詞]電子合同 要約 撤銷 撤回
電子商務時代的到來，給傳統的合同制度帶來了前所未有的挑戰和打擊，電子合同應運而生。電子合同本質上與傳統合同無區別，只是在網上完成合同的締結的，但是仍然存在諸多差異。
一、電子合同中要約和要約邀請的區分
筆者對以下幾種在網絡交易中可能出現的情形進行分析：
1.網絡商店所展示的商品圖片、定價及其他介紹等。消費者想要購買某商品，網頁上呈現出消費者想要選購的款式，并呈現了商品圖片，對其特點作了介紹。網站價目表上的標示由網絡商家在網絡上通過服務器將這些信息進行，并由消費者瀏覽網頁了解商品標示，并希望消費者將要約對自己發出。只有當消費者點擊表示接受該要約邀請，買受人表示其想要購買該商品，此意思表示才能構成要約。
2.可以試聽、試用或試玩的數據化電子商品（digitaxproduets）。如果網站呈現的游戲、軟件、CD等商品可以讓消費者試玩、試用、或者是試聽，此時相對人則可以檢驗商品，如果檢驗的程度與檢驗那些在櫥窗或者貨架上陳列的明碼標價的實物相比較而言為相當或者更嚴格，則是要約。
3.雙方當事人發出意思表示的方式是電子郵件（E一mail）方式或其他類似的方式。如果當事人受到的E-mail的意思表示是針對該當事人個人，而且意思表示的內容為確定的、具體的，則符合要約的構成要件，該電子郵件則應當以要約來對待。如果該意思表示是針對不特定的多數人，故只能視為要約邀請。
二、電子合同中要約生效的時間
對于電子合同中要約的生效時間，一般采“到達主義”，但是以非對話的方式作出要約，比如以通過EDI或者電子郵件的方式，則存在如何認定“到達”的的問題。有學者認為該意思表示傳送之后，進入受要約人可以占有的范圍是，就為已到達；有學者意思表示處于受要約人可以了解的情況時，或者受要約人可以控制該意思表示的情況下，可以認為該意思表示已經到達。
1.在數據接收人提供了某一系統以接收數據電文，而數據發到的系統給了不是指定的系統而是接收人的另一個系統時，數據電文的到達時間如何確定。我國《合同法》應補充規定，在此種情況，仍應以數據電文進入接收人的任一信息系統的時間為到達時間。
2.在網絡上傳送、接受或者儲存電子資料時，很可能會遇到網絡或者電腦故障致使電子資料欲表達的意思表示滅失或者遲延到達，那么此中情況下風險應該如何劃分？
各方當事人可以通過“要約的送達確認”的方式對這些問題予以解決。數據電文的確認，是指根據雙方達成的協議，接收方收到發送給他的數據電文后，對收到電文這一事實為一定的行動進行確認。雖然信息確認可能是拒絕或承諾的前奏，但不是拒絕要約或承諾本身。
針對依法要求簽訂確認書的情況，當事人點擊成交之后僅是完成了初步協議，最終應當以當事人確認書的簽訂而成立合同。
三、電子合同中要約的撤回和撤銷
1.電子要約的撤回。關于電子合同中要約的撤回問題，雖然從法理上看是可以設定撤回期限的的，但是交易時間是是不允許的。因為要約人一旦發出電子要約，信息幾乎同時到達接收人，基本上沒有撤回的機會。法律上即使規定了撤回的期限，也沒有實現的機會。所以，認為應該采取 “發信主義”，要約一經發出，馬上生效。
筆者認為，電子要約的生效仍然應當采到達主義，要約人應該享有撤回其要約的權利。因為，契約自由原則的要求，同時維護法律一致性的約束，要約人應當享有撤回要約的權利，以使電子合同的成立要件既不優于也不劣于普通合同或者以其他方式訂立的合同。同時，撤回要約是要約人的一項合法權利，不應該隨意剝奪，權利的暫時無法行使或者行使的困難并不能影響權利的存在。同時，客觀條件影響電子郵件在互聯網上的傳輸的可能性較大，承諾和要約的撤回并不是不可能。受到某些客觀因素的影響時，可能使要約、承諾無法及時到達，比如線路故障、網絡病毒等因素。而在這短時間內，如果要約方欲撤回要約，撤回通知依然可以先于或者同時于要約到達相對人。隨著科技的發展，出現比電子數據的傳輸速度更快的信息傳輸方式的可能性是很大的。
2.電子要約的撤銷。對于電子要約是否具有可撤銷性的討論，主要有兩種對立的觀點：第一種觀點認為，電子資料的傳輸速度特別快，受要約人經常作出自動發出承諾的設置，所以當受要約人一接收到要約，承諾就已發出，要約人不存在撤銷要約的時間。第二中觀點主張，從法律規定的嚴謹性及一致性的角度考慮，電子要約里應具有可撤銷性，不應由于電子自動化的速度快，從而否認要約人撤銷電子要約的權利。
筆者認為，確定電子要約是否可以撤銷，應當區分兩種情況：
（1）當采用電子數據交換方式訂立合同時，一般不能撤銷，但是依然有例外情況的存在。因為在有的情況下，由于網絡或者計算機的故障，可能導致承諾在要約撤銷的通知之后發出， 這種情況下，要約理所當然具有可撤銷性。因此，當電子合同的要約是以電子數據的方式予以交換時，以“一般否定+例外”的方法來認定電子合同要約的可撤銷性是較為妥當的。
（2）當訂立合同的方式是電子郵件時，要約一般是可以撤銷的。采用電子郵件的方式訂立合同，受要約人在接受要約到發出承諾的過程中，受要約人一般會有閱讀、考慮、論證要約的時間，要約人完全可以在這段時間里面發出撤銷要約的通知。可以看出，此種情況下的要約是可以撤銷的。
參考文獻：
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美國《統一計算機信息交易法》第214條(a)款規定："電子錯誤指如(商家)沒有提供檢測并糾正或避免錯誤的合理方法，消費者在使用一個信息處理系統時產生的電子訊息中的錯誤"。這里的"信息處理系統"指的是交易的商家提供的交易平臺，而不是指電腦終端用戶自己的信息處理系統。構成"電子錯誤"應同時滿足如下條件：
一、
電子錯誤是由于系統本身的程序缺陷導致消費者作出錯誤的意思表示。就我自己的親身經歷而言，我沒有選擇"非常男女"這個收費信息服務，但是系統認定我作出了這項選擇，即便我立即取消了這項服務(前后間隔不超過30秒)。在我和系統之間，就產生了錯誤的意思表示，我的意思表示不真實。而產生這種錯誤意思表示的原因不在于我，而是在于系統本身的程序設計。(為什么認定這是系統程序的原因而不是我的原因，下面論述。)
二、消費者出錯的原因在于商家沒有提供檢測并糾正或避免錯誤的合理方法。這是電子商務合同的提供方在程序設計上的兩點要求：
(一)
商家提供的程序必須包括消費者檢測錯誤的合理方法。就我親身經歷而言，即便我由于錯誤選擇了某收費項目，但程序應該提醒我，否則我無法知道我做了選擇以及我的選擇是否正確。說白了，網易應該在決定收取我的信息費之前，不管用什么方式一定要明確地告訴我，我選擇了某項收費項目。而且，網易的通知不應是事先的通知，而是選擇后的通知。對于網易的"你選擇了下一步就視為同意"條款，這一條款姑且不論是否顯失公平，由于該告知是選擇前的告知，而非選擇后的告知，因此不屬于提供了消費者檢測錯誤的方法。
(二)
商家的系統不僅要提供檢測錯誤的方法，而且要提供糾正或避免錯誤的合理方法。就我親身經歷而言，即便我作出了錯誤選擇，我選擇了"非常男女"，系統應當提供一次機會允許糾正我作出的錯誤選擇。實際上，系統給了我取消"非常男女"的選擇機會，但是我取消的效力產生在24小時之后。很顯然，這個程序是存在明顯的人為的設計缺陷。合理的設計應該是選擇"非常男女"的效力產生時間一定要比取消該服務的效力產生時間短。正是由于網易這種設計上的缺陷，才產生了我沒有享受任何服務，網易卻收取了費用。
網易很可能抗辯說，你選擇了這項服務，我們就可以提供這項服務，消費者在選擇以后又取消的責任不在網易。這種講法是一種強盜邏輯。網易可以提供這項服務，不等于網易提供了這項服務。任何國家的消費者權益保護法都不允許"強買強賣"。
網易很可能抗辯說，這種程序本身的缺陷，不是網易的人為錯誤。雖我不精通電腦技術，但網易既然能夠設計出取消的效力產生在24小時后，當然能夠設計出選擇的效力應當在明確提供網民，且征得網民的明確確認以后。這種"你選擇了下一步就視為同意"的條款不應是網易設計能力的原因，只能解釋為"有意為之"。
再舉一例：我在杭州西湖法律書店訂購一本書，在輸入數字時錯誤將"1"本輸入成了"11"本。如果按照網易的做法，那么我只能夠支付11本的錢買同樣一本書。而杭州西湖書店肯定給我一次看購物欄和確認支付的機會。
誠然，對于高科技企業，我們應該扶持她，讓她盡快成長起來。這是我以及中國的網民對于中國互聯網業的態度。但我們同樣不允許"強取豪奪"，不允許"坑蒙拐騙"，不允許耍"小聰明"。對于電子交易，消費者應該有一次選擇服務項目的機會，還有一次對自己信息確認的機會。這應該成為電子交易的商業習慣。
在網易事件中，消費者由于無意的操作而選擇了相關收費短信服務，并因此遭受了扣除相應費用的損失。雖然消費者在發現自己選擇了本來不愿意選擇的項目后及時刪除了相關服務，但相關費用已經被扣除。這里實際上存在消費者的抗辯權問題。本文試著討論消費者是否有權要求退還相關費用的問題，筆者借用普通法系國家“衡平法”和“普通法”的不同理論基礎進行分析。
普通法認為，“避免錯誤的發生不能成為廢除合同的一項權利或理由”。網民點擊相關收費項目并確認該選擇，在商家沒有欺詐的情況下，確認行為在到達商家的系統以后，在網民和商家之間就建立了電子合同關系，即所謂的“訪問和同”。結合電子合同的相關判例，“訪問合同”具有法律效力。按照商家提供的合同條款，消費者選擇了“下一步”就視為對“上一步”的確認，這樣一來，商家有權通過移動通信公司扣除消費者的信息費。很顯然，消費者在電子交易中的抗辯權無從得以體現。衡平法認為，如果一方當事人的錯誤對另一方還沒有造成損害，且該方當事人還沒有從另一方處獲取利益，從公平的角度應當允許錯誤方改正其錯誤以避免錯誤方遭受不利的后果。
我國合同法規定了三種抗辯權：“先履行抗辯權”、“同時履行抗辯權”和“不安抗辯權”。由于網易系先收取費用后提供服務，因此消費者無法引用上述規定獲得法律保護。按照電子交易的特點，結合衡平法的理論，法律應當創設消費者的抗辯權。
美國《統一計算機信息交易法》第214條（英文本附后）明確規定了消費者的抗辯權：在自動交易中，對于消費者無意接受且由于電子錯誤產生的電子訊息，消費者有條件地享受抗辯權。消費者享有抗辯權基于如下兩個條件：
一、消費者在發現錯誤的第一時間將錯誤通知另一方，同時采取相應的措施保證自己不使用或者可能使用商家提供的服務。
二、消費者沒有開始使用該信息，且沒有從該信息中獲取任何利益，也沒有讓任何第三方使用或者享受該信息。
雖然目前法律沒有給電子合同的做出明確定義，但網易和網民之間存在合同關系，我們可以稱之為"電子合同"。這一點是我們進行討論的前提，也是網易扣取網民信息費的前提。基于以上前提，我想引入"電子錯誤"的法律概念，并對事件的性質以及法律后果展開討論。
美國《統一計算機信息交易法》第214條(a)款規定："電子錯誤指如(商家)沒有提供檢測并糾正或避免錯誤的合理方法，消費者在使用一個信息處理系統時產生的電子訊息中的錯誤"。這里的"信息處理系統"指的是交易的商家提供的交易平臺，而不是指電腦終端用戶自己的信息處理系統。構成"電子錯誤"應同時滿足如下條件：
一、
電子錯誤是由于系統本身的程序缺陷導致消費者作出錯誤的意思表示。就我自己的親身經歷而言，我沒有選擇"非常男女"這個收費信息服務，但是系統認定我作出了這項選擇，即便我立即取消了這項服務(前后間隔不超過30秒)。在我和系統之間，就產生了錯誤的意思表示，我的意思表示不真實。而產生這種錯誤意思表示的原因不在于我，而是在于系統本身的程序設計。(為什么認定這是系統程序的原因而不是我的原因，下面論述。)
二、消費者出錯的原因在于商家沒有提供檢測并糾正或避免錯誤的合理方法。這是電子商務合同的提供方在程序設計上的兩點要求：
(一)
商家提供的程序必須包括消費者檢測錯誤的合理方法。就我親身經歷而言，即便我由于錯誤選擇了某收費項目，但程序應該提醒我，否則我無法知道我做了選擇以及我的選擇是否正確。說白了，網易應該在決定收取我的信息費之前，不管用什么方式一定要明確地告訴我，我選擇了某項收費項目。而且，網易的通知不應是事先的通知，而是選擇后的通知。對于網易的"你選擇了下一步就視為同意"條款，這一條款姑且不論是否顯失公平，由于該告知是選擇前的告知，而非選擇后的告知，因此不屬于提供了消費者檢測錯誤的方法。
(二)
商家的系統不僅要提供檢測錯誤的方法，而且要提供糾正或避免錯誤的合理方法。就我親身經歷而言，即便我作出了錯誤選擇，我選擇了"非常男女"，系統應當提供一次機會允許糾正我作出的錯誤選擇。實際上，系統給了我取消"非常男女"的選擇機會，但是我取消的效力產生在24小時之后。很顯然，這個程序是存在明顯的人為的設計缺陷。合理的設計應該是選擇"非常男女"的效力產生時間一定要比取消該服務的效力產生時間短。正是由于網易這種設計上的缺陷，才產生了我沒有享受任何服務，網易卻收取了費用。
網易很可能抗辯說，你選擇了這項服務，我們就可以提供這項服務，消費者在選擇以后又取消的責任不在網易。這種講法是一種強盜邏輯。網易可以提供這項服務，不等于網易提供了這項服務。任何國家的消費者權益保護法都不允許"強買強賣"。
網易很可能抗辯說，這種程序本身的缺陷，不是網易的人為錯誤。雖我不精通電腦技術，但網易既然能夠設計出取消的效力產生在24小時后，當然能夠設計出選擇的效力應當在明確提供網民，且征得網民的明確確認以后。這種"你選擇了下一步就視為同意"的條款不應是網易設計能力的原因，只能解釋為"有意為之"。
再舉一例：我在杭州西湖法律書店訂購一本書，在輸入數字時錯誤將"1"本輸入成了"11"本。如果按照網易的做法，那么我只能夠支付11本的錢買同樣一本書。而杭州西湖書店肯定給我一次看購物欄和確認支付的機會。
誠然，對于高科技企業，我們應該扶持她，讓她盡快成長起來。這是我以及中國的網民對于中國互聯網業的態度。但我們同樣不允許"強取豪奪"，不允許"坑蒙拐騙"，不允許耍"小聰明"。對于電子交易，消費者應該有一次選擇服務項目的機會，還有一次對自己信息確認的機會。這應該成為電子交易的商業習慣。
在網易事件中，消費者由于無意的操作而選擇了相關收費短信服務，并因此遭受了扣除相應費用的損失。雖然消費者在發現自己選擇了本來不愿意選擇的項目后及時刪除了相關服務，但相關費用已經被扣除。這里實際上存在消費者的抗辯權問題。本文試著討論消費者是否有權要求退還相關費用的問題，筆者借用普通法系國家“衡平法”和“普通法”的不同理論基礎進行分析。
普通法認為，“避免錯誤的發生不能成為廢除合同的一項權利或理由”。網民點擊相關收費項目并確認該選擇，在商家沒有欺詐的情況下，確認行為在到達商家的系統以后，在網民和商家之間就建立了電子合同關系，即所謂的“訪問和同”。結合電子合同的相關判例，“訪問合同”具有法律效力。按照商家提供的合同條款，消費者選擇了“下一步”就視為對“上一步”的確認，這樣一來，商家有權通過移動通信公司扣除消費者的信息費。很顯然，消費者在電子交易中的抗辯權無從得以體現。衡平法認為，如果一方當事人的錯誤對另一方還沒有造成損害，且該方當事人還沒有從另一方處獲取利益，從公平的角度應當允許錯誤方改正其錯誤以避免錯誤方遭受不利的后果。
我國合同法規定了三種抗辯權：“先履行抗辯權”、“同時履行抗辯權”和“不安抗辯權”。由于網易系先收取費用后提供服務，因此消費者無法引用上述規定獲得法律保護。按照電子交易的特點，結合衡平法的理論，法律應當創設消費者的抗辯權。
美國《統一計算機信息交易法》第214條（英文本附后）明確規定了消費者的抗辯權：在自動交易中，對于消費者無意接受且由于電子錯誤產生的電子訊息，消費者有條件地享受抗辯權。消費者享有抗辯權基于如下兩個條件：
一、消費者在發現錯誤的第一時間將錯誤通知另一方，同時采取相應的措施保證自己不使用或者可能使用商家提供的服務。
二、消費者沒有開始使用該信息，且沒有從該信息中獲取任何利益，也沒有讓任何第三方使用或者享受該信息。
1電子合同形式分析
1.1電子合同的法律概念
關于電子合同目前國際上尚沒有統一的法律定義,我國合同法也沒有對電子合同作出明確定義。根據國際上電子商務實踐中對數據電文格式、效力和書面合同的規定及應用,結合我國《合同法》的相關規定,我們可以這樣理解:電子合同是當事人為實現一定經濟目的,通過信息網絡以電子形式達成的設立、變更、終止民事權利和民事義務的協議或者契約。電子合同是隨著電子商務的產生、發展而出現的新型的書面合同形式,其載體主要表現為電子數據交換(EDI)和電子郵件(E-mail),實質上就是“無紙化的書面合同”。
1.2電子合同形式的法律確認
我國《合同法》第十條規定:當事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。第十一條規定:書面形式是指合同書、信件和數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等可以有形地表現所載內容的形式。這說明我國已經承認了電子合同的法律效力,并規定電子合同形式為書面形式。
聯合國在1996年12月通過的《貿易法委員會電子商業示范法》第5條“數據電文的法律承認”規定,不得以某項信息采用數據電文的形式為理由而否定其法律效力、有效性或可執行性;第6條規定:“如果法律要求信息須采用書面形式,則假若一項數據電文所包含信息可以調取以備日后查用,即滿足了該項要求。”并且在第11條中規定:“就合同的訂立而言,除非當事各方另有協議,一項要約以及對要約的承諾均可通過數據電文的手段表示。如使用了一項數據電文來訂立合同,則不得僅僅以使用了數據電文為理由而否定該合同的有效性或可執行性。”
這說明國內國際法律規范都通過和認可了電子合同的合法有效性。
2電子合同的簽訂
2.1電子合同中的要約與承諾
合同必須經過“要約”與“承諾”才能成立,電子合同的訂立也是如此。在國際貿易電子合同簽訂過程中,要約和承諾均是雙方當事人通過電子數據的傳遞來完成的,一方的電子數據的發出(輸入)即為要約,另一方的電子數據的回送(回執)即為承諾。但是電子合同是計算機、通信和現代化管理技術相結合的產物,交易雙方是利用計算機以及相關軟件,通過互聯網絡發送要約或承諾的,與普通合同比較,訂立的方式和要約與承諾的載體發生了變化,即它是通過電子介質以數據電文的形式訂立的。
2.2關于電子簽名與電子認證
通過電子介質發送要約與承諾,因交易雙方在談判、協商和簽訂時互不謀面,所以其風險、信用和安全保障要求比傳統方式更高,特別是在國際貿易中,這需要專門的機構和方式來進行管理,電子簽名和電子認證就是在這個基礎上產生的。
我國《合同法》第三十二條規定:“當事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。”電子合同不是傳統概念下的書面合同文本,雙方當事人的簽字蓋章是另一種嶄新的概念和方式,這就是電子簽名。
根據我國《合同法》的有關規定,對當事人采用數據電文形式訂立合同的行為均實行到達生效主義,即該數據電文需到達相對人方生效。由于合同訂立雙方身處異地,一方在采用電子合同方式做出合同行為的同時無法自動得到對方的接收確認,因此,與普通合同形式相比,電子合同容易形成更大的商業風險。對這種風險的防范可以通過建立“電子公證人”系統和“電子認證”系統解決。
“電子公證人”系統是公證機關通過網絡技術措施,建立網絡服務器系統,充當“電子公證人”,發送者可將電文發送給“電子公證人”,再由其轉發給收件人。電子公證人在接收電文的同時即可證明電文已傳遞,不僅可以證明電文是否發送,還可以證明是否接收。此外,接收人還可以要求“電子公證人”寄給他一份所收電文的拷貝,以進行內容核實,若兩份電文完全相符則證明內容真實。當然,“電子公證人”并非運用比其他人更先進的技術手段來防范風險,而是通過先進技術與法律程序的結合來達到防范風險的目的。
我國電子網絡的電子認證系統,主要是對電子簽名及其簽署者的真實性、數據文件的完整性、事實的時效性等進行驗證并保存相關數據,對防范主體欺詐風險或內容異議風險非常重要。作為一種第三方認證機構,電子認證機構應該是受信賴的中立機構和獨立的法律實體,應具有很高的公信力。以目前現狀而言,我國公證機關作為認證機構完全具備開展電子商務認證業務的資質。以上方法在國際貿易中有助于對合同主體資格的確認。
3電子合同生效問題
3.1生效時間的確定
世界各國就合同成立方式上存在到達生效主義和投郵生效主義兩種立法例。我國合同法也是采用到達生效主義,規定承諾通知到達要約人時生效,承諾生效時合同成立。關于承諾的發出和收到時間在我國《電子簽名法》第11條中了規定。因此,一項數據電文進入某一信息系統,其時間應是在該信息系統內可投入處理的時間,而不管收件人是否檢查或者是否閱讀傳送的信息內容。
3.2生效地點的確定
電子合同的訂立地點,是指電子合同成立的地方。確定電子合同成立的地點涉及發生合同糾紛后由何地、何級法院管轄及其相關適用法律問題。
電子合同訂立的通信方式是現代電子技術手段,它突破了傳統的地理概念,其收發裝置的地址都是模擬性的,如電子郵件信箱,隨時隨地都可以通過任何一臺接入互聯網的電腦收發電子郵件。所以,一方面人們無法按照一個虛擬的電子郵件地址確定合同成立地,另一方面,以一個當事人可以任意變更的,與合同本身并無合理聯系的收發電子信息(承諾)的信息系統所在地,作為合同成立地也是不合適的。既然收發電子信息的網絡地址和信息系統的實際所在地都不能作為確定合同成立地的依據。那么,電子合同的成立地應以什么標志來確定呢?《電子簽名法》第12條規定發件人的主營業地為數據電文的發送地點,收件人的主營業地為數據電文的接收地點。沒有主營業地的,其經常居住地為發送或者接收地點。當事人對數據電文的發送地點、接收地點另有約定的,以約定為準。同時,我國立法對電子合同意思表示采取的是“到達主義”,所以規定以收到地點為合同成立的地點,其原因是考慮到當事人意思自治原則和特殊性問題。
據此,電子合同的成立地點,以電子合同的要約人的主營業地為成立地,確保了收件人與視為收件地點的所在地有著某種合理的聯系,這一規定充分考慮了電子商務不同于普通交易的特殊性。
4合同管轄權問題
國際法上的管轄權是指國家對其領域內的一切人(享受豁免權者除外)、物和所發生的事件,以及對在其領域外的本國人行使管轄的權力。一般來說,管轄權包括領域管轄、國籍管轄、保護性管轄、普遍管轄四個方面。各國均可按照以上四個方面的國家管轄權,對有管轄范圍內的電子商務行為行使管轄權。因此,在電子商務立法與司法管轄問題上,各國的管轄權沖突是不可避免的。
在電子環境下,住所地或營業地判斷存在著一些困難。主要困難在于:①在出賣人沒有固定經營場所的情形下;②在出賣人通過第三人交易平臺或網絡交易服務提供商的自動交易系統締結合同的情形下,如何判斷交易當事人的所在地。這在應用上和行使管轄權方面,帶來了一定的麻煩。
1．電子商務合同的特點(在誠實信用原則方面的特殊規定性)
第一，電子商務合同本質上是新的商業信用服務模式下的電子契約。互聯網的匿名性和開放性對商務在信用上提出了更高的要求，但從長遠來看，網絡技術本身也提供了很強的商業激勵，為商務提供了一種新的信用服務商業模式.在這種新的商業模式下，交易活動具有很大的不確定性，交易雙方在誠實信用上即使要求很高也不滿足，為了保障自身利益，當事人要用合同來保護自己，這樣，電子商務合同就成為誠實守信要求的必然。
第二，電子商務合同就其最終目的來說是誠實信用原則的法律支撐。電子商務發展的一個重要條件就是要有誠實信用的社會商業環境，而網絡的虛擬性與匿名性使得這一良性環境很難形成，因此，建立良好的誠實信用下的商業環境是當前發展電子商務的重要目標。“契約即法律”，電子商務合同作為一種契約，當事人一旦簽訂就必須誠信地遵守和履行，否則就要受到法律的制裁。
第三，電子商務合同是以誠實信用為執行原則的法律程序限定。我國修改后的新《合同法》統一了此前的幾個合同法，適用于整個民商事領域，合同法第6條規定：“當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則。”這就明確，誠實信用原則應適用于合同的全過程，包括合同的訂立、履行、變更、解除等各個階段。作為合同的一種，可以說誠實信用原則也是電子商務合同的執行原則。既然新《合同法》明確規定了誠實信用原則作為基本執行原則的地位，那么電子商務合同就其法律程序如合同訂立、履行、變更和解除等來看，也就應該以誠實信用為限定原則，即要以誠實信用作為執行原則的法律程序限定。
2．誠實信用原則在電子商務合同方面的作用
首先，誠實信用原則本質上在新的商業信用服務模式下表現為道德內容的法律原則。正如臺灣學者林誠二先生指出的：“誠實信用原則系道德規范，乃法律道德化之表征，學者乃立之為法律之最高指導原則。易言之，誠實衡平原則系一種領導性規范。”新的商業信用服務模式下，誠實信用原則更是電子商務中重要原則的支柱，即在電子商務合同中它必然要上升為一種原則性的要求，并最終以多種形式進行獎罰。因此，在我國，誠實信用原則是合同法的基礎，遵守誠實信用是一切合同包括電子商務合同都要履行的義務，它是一項重要的法律原則，雖然這種原則往往表現為一種道德內容。
其次，誠實信用原則是電子商務合同的執行原則。誠實信用原則就是要求電子商務雙方當事人相互約定，以誠實不欺、遵守信用的方式和態度簽定和履行合同。所以誠實信用原則就其適用性來講，應該適用于電子商務合同的全過程，包括合同的訂立、履行、終止等各個階段，而就其地位來說，則應該是電子商務合同的重要執行原則。關于這一點，具體表現在：在電子商務合同訂立階段，誠實信用原則對先契約義務具有指引作用；在電子商務合同履行階段，誠實信用原則是合同履行的原則與前提；在電子商務合同解釋過程中，誠實信用是重要的解釋原則和標準；在電子商務合同終止后，誠實信用原則是后契約義務履行的重要保障。
再次，誠實信用原則還為電子商務合同的有效性提供了原則限定。電子商務的特殊性決定電子商務合同的有效性必須在誠實信用原則限定下才有可能實現。
3．電子商務合同與誠實信用原則的契合性
電子商務合同的特殊性以及誠實信用原則對電子商務合同的有效作用使得兩者在一定程度上可以契合。表現在：
一是相互規定性上的契合。從電子商務在誠實信用原則方面的特殊要求來看：電子商務合同作為一種新的商業信用服務模式下的電子契約，本身就是誠實信用交易需要下的產物；就其最終目的來說，為了在誠實信用的環境下實現資本的有效運行就必然把這一原則加以強調，并上升到法律條款高度，如上面所述，在電子商務合同的訂立、履行以及終止等過程中，誠實信用作為執行原則已經以法律形式被確定了。從誠實信用原則在電子商務合同中的作用來看：誠實信用原則本質上在新的商業信用服務模式下表現為道德內容的法律原則，為電子商務合同的有效性提供了原則限定，在一定程度上已經是電子商務合同的執行原則了。可見，兩者在規定性上具有契合性。
二是兩者所張揚的經濟價值目標可以契合。從經濟交易安全看：電子商務貿易是一種契約貿易，在這種契約貿易下，有效的電子商務合同以契約的方式為信任提供風險限定，從而為商務貿易中的各方當事人提供了交易安全的基本保障。而誠實信用原則作為電子商務的靈魂，通過為電子商務合同風險分擔確立的一般原則，能有效地救治合同失靈，保障經濟交易的安全有效運行。從經濟價值本身來看：誠實信用原則本身就蘊涵了豐富的經濟價值，它本身所決定的高效性，能降低當事人的交易成本；作為基本的法律原則，它還具有解釋電子商務合同、填補其條款漏洞的功能，如果與電子商務合同相契合，就能有效平衡合同當事人及其與社會之間的利益，降低成本并實現資本的有效利用，進而最大限度地實現經濟價值。
二、合同法支撐下的電子商務合同有效性問題探討
1．功能問題上
我國新《合同法》第11條規定：“書面形式是指合同書、信件和數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)等可以有形地表現所載內容的形式。”這其實是以“功能等同”的方法認可了由“數據電文(包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件)”為表現形式的電子合同屬于書面合同。這種對電子合同功能的承認，是一個前提性的條件，是對電子商務活動的充分認可與支持，基本上解決了電子商務合同的有效性問題。
2．時間問題上
電子商務合同中存在著數據容易編造以及各種病毒侵蝕等問題，因此在現有法律滯后的情況下，新《合同法》第25條規定“承諾生效時合同成立。”第26條和第16條第2款也規定，采用數據電文形式訂立合同的，如果收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統的時間，視為到達時間；如果未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間，而一般把數據電文到達的時間確定為承諾到達的時間。此外，合同法在第33條中還規定：“當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。”因此，當事人之間可以以簽定確認書的時間作為合同成立的時間，這對電子合同有效性的確立又進了一步。
3．地點問題上
旅游電子合同是以通過審核的旅游合同標準格式為內容，在符合法律規定的第三方電子合同訂立系統中訂立的旅游合同。它可以實現與游客在線填寫簽署、修改、下載、上傳備案、統計分析、監督管理的全部功能，經過實名認證且具有可靠電子簽名的旅游電子合同，具有與紙質旅游合同相同的法律效力。
從法律角度上來說，一份有效的旅游電子合同必須滿足簽署雙方經過實名認證，使用可靠的電子簽名技術。在簽署旅游電子合同時，需要運用電子簽名技術，而不是單純的“確認”或添加水印圖章，不僅容易被篡改，也不具有法律效力，可靠的電子簽名是有效電子合同的核心，也是現有旅游電子合同繼續改善的，因為只有這樣才能保障簽訂雙方的合法權益。
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一、電子商務合同的成立的若干問題
（一）電子商務合同的書面形式合同是否采用書面形式，依照《中華人民共和國合同法》第10條的規定，合同當事人可根據自己的意愿來確定，可以是書面形式也可以是其他形式，但法律另有規定的除外。書面合同的好處是形式明確肯定，有據可查。對防止爭議和解決糾紛有積極意義。而以口頭形式訂立的合同的特點是直接、簡便，但口頭合同沒有憑證，發生爭議后來以取證，不易分清責任，所以在商業活動中，書面合同仍為人們廣泛采用的方式。與傳統的書面合同相比，電子商務合同具有以下顯著特征：1、在表現形式上，電子商務合同必須依賴計算機才能表現其內容，而傳統的文字毋需依賴機器設備。2、在存儲介質上，電子商務合同實質是一組電子信息，依賴的是諸如計算機硬盤、軟盤等磁性儲存介質，而傳統的書面文件所依賴的主要是傳統紙張。3、在可信度上，基于電子信息的儲存原理，電子商務合同容易被篡改而不留痕跡，可信度較低，而記錄在傳統紙張上的文字原始保真程度較高，被篡改后容易被發現，因而可信度較高。基于電子商務合同的書面形式的上述特點，要將傳統的書面形式要求照搬到電子商務合同中是根本不可行的。針對此種情況聯合國國際貿易法律委員會在起草《電子商務示范法》時，采用了一種稱作“功能等同法”的立法技術，這種方法立足于分析傳統的書面對合同的作用，以確定通過電子技術來達到這些目的或作用。《電子商務示范法》第六條規定：“如法律要求信息必須采用書面形式，假如一項數據電文所含信息可以以備日后查用，即滿足了該項要求。”該條規定在不要求各國取消其國內法關于書面形式的前提下，擴大了“書面形式”一詞的解釋。將數據電文納入“書面形式”的范疇之內。其目的不是確立這樣一項要求：在任何情況下，數據電文都應起到書面形式的全部功能，而并不注重于信息可以復制和閱讀這一基本核念，實際上是提供了一種客觀標準，即一項數據電文內所含的信息必須是可以隨時查找到以備日后查閱。使用“可以調取”字樣是意指計算機數據形式的信息應當是可讀和可解釋的，使這種信層、成為可讀必須的軟件應當保留。“以備”一詞并非僅指人的使用，還包括計算機的處理。新加坡《交易法令》第十一條規定：“在法律要求信息、采用文字、書面形式或規定了未采用書面形式的一定后果的情況下，如一項電子記錄所含信息可以調取以備日后查用，則其應被視為滿足了該項要求”。我國《合同法》第十一條規定“書面形式是指合同書，信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形地表現所載內容的形式”。這是在借鑒《電子商務示范法》有關規定的基礎上，明確規定電子商務合同也屬書面形式對“書面”作了擴大解釋，使之涵蓋了數據電文，也就是說只要一項數據電文符合書面形式的功能，即所含信息可以顯示且是完整的就被視為書面形式，這種不拘泥于概念本身從功能角度出發的做法消除了電子商務發展的一個障礙。在電子商務活動中，中國合同當事人可以以數據電文的形式訂立法律要求的“書面合同”。但電子商務合同作為書面形式的一種對其形式和內容的特殊性應該進一步制定相應的規范加以約束。
（二）電子商務合同的要約與承諾要約與承諾是合同訂立的一般程序，在電子商務環境下，由于電子商務合同的意思表示電子化，傳統合同法中關于要約與承諾的制度面臨著重大挑戰。要約，又稱發盤或發價，是一方當事人向他方作出的訂立合同的意思表示。我國《合同法》第十四條規定，要約應當內容具體確定，表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。由于要約與要約邀請的法律后果是截然不同的，所以這里有必要對電子商務合同中的要約和要約邀請加以區分。對于要約而言，如果對方作出了承諾，要約人即負有與之訂立合同的義務，否則即應承擔締約過失責任。要約在有些情況下是不得撤銷的。要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示，對于要約邀請，其發出人則不負有要約的這些義務，他完全可以自由的決定是否接受對方的意思表示。我國《合同法》第十五條列舉了要約邀請的幾種常見形式：寄送的價目表、拍賣公告。招股說明書、商業廣告。值得注意的是為了避免使人將商業廣告都理解為要約邀請，該條隨后特別指出，商業廣告的內容符合要約規定的視為要約。在通過網絡所進行的交易中，商家登載于互聯網上的廣告到底應視為要約還是應視為要約邀請，這是一個十分重要但一直都存在爭議的問題。由于電子商務具有不同于一般交易活動的特點，應將網上交易分為三類：銷售實物、銷售軟件、網上服務。第一種交易中廣告一般應視為要約邀請，廣告一般應視為要約，但這是從交易對象的種類出發，而不是根據意思表示的內容目的來區分要約與要約邀請，其結果必然是不準確的。譬如，在網上以實物為對象的交易中，相當普遍的情況是商家的廣告內容十分詳盡，覆蓋了標的物、價格、交易方法、時間及地點、付款方式，甚至售后服務、免責事由等諸事項，更為重要的是商家自己實際上己將其視為要約。在此情況下，按照上述觀點，這種廣告仍視為要約邀請，允許兩家可自由拒絕消費者的承諾或隨時撤銷意思表示則于消費者沒有任何公平而言。因此要約與要約邀請的區分標準仍應回到《合同法》第十四條規定的要約符合的條件。《合同法》第二十一條中規定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾生效時合同成立”，在電子商務合同中亦是如此。根據《聯合國國際貨物買賣合同公約》第十八至二十一條的規定：“一項有效的承諾必須滿足以下條件：1、與要約的內容保持一致。2、承諾應在要約有效的時間內作出。3、承諾必須通知要約人才生效。
（三）意思表示的撤回與撤銷意思表示的撤回是指在意思表示到達對方之前或與之到達對方的同時表意人又向其發出通知以否認前一意思表示效力的行為。在合同法中意思表示的撤回包括要約的撤回和承諾的撤回。兩大法系對要約及承諾的撤回均是認可的，我國《合同法》也是明確承認了這一制度，該法第十七條規定：“要約可以撤回，要約的撤回通知應當在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人”。第二十七條規定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾到達要約人之前或與承諾同時到達要約人”。意思表示的撤銷是指意思表示到達對方之后，對方作出答復之前，表意人又向其發出通知以否認前一意思表示效力的行為。在合同法中它僅指要約的撤銷，承諾沒有撤銷的問題，因為承諾根本不存在要求對方給予答復的問題。在要約是否可以撤銷的問題上，由于英美法系國家崇尚契約R中原則，所以允許當事人自由提出或撤銷其意思表示，們也有例外的規定，美國《統一兩法典》第2-205條規定：（1）受要約人在承諾期間內向要約人提供了對價；或（2）受要約人對此發生了依賴，要約人不得撤銷要約，并且不能在要約規定的承諾期限內撤銷，對于貨物買賣合同，未規定期限的，在合理期限內不得撤銷，這個合理期限也不應超過三個月。大陸法系中，要約方向他人發出包括合同訂立的基本條款在內的意思表示，該意思表示于到達相對方時生效，這種生效使要約產生了法律約束力，即在要約發生效力后，要約人不能任意撤銷要約。這個根源于法國合同法的傳統理論：要約是單方面的意思表示，并不當然的具備法律效力，但是考慮到實踐中的交易安全等因素，規定了要約人在發出要約后不得任意撤銷。而在有效期內作出的與要約內容一致的規定是承諾生效的條件，在這里“相一致”是指合同的主要條款一致。我國繼承了大陸法系的傳統，《合同法》第十八條規定：“要約可以撤銷，撤銷要約的通知應當在受要約人發出承諾通知之前到達受要約人”。第十九條規定：“有下列情形之一的，要約不得撤銷：1、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；2、受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同做了準備工作。在電子商務環境中，意思表示的撤回與撤銷是一個十分復雜的問題，從己有的立法（譬如《電子商務示范法》以及新加坡《交易法令》）來看似乎都對這一問題采取了回避態度。有人認為：數據巴文的傳輸速度極快，從而使得對其的救回與撤銷在事實上變的不可能。這但也有人主張：法律貴在嚴密，即使要約能撤銷的可能性微乎其微也不應完全否認這種己得到廣泛承認的合理權利的本身。只要要約人的要約尚未獲得承諾，應允許其對要約作出重新安排。本人認為：在電子環境中，由于數據電文的傳遞速度極快，在要約人發出要約指令幾秒鐘內就會到達對方系統，實務上基本不存在其他的更快的方式能夠在要約指令到達之前便撤回的指令到達對方系統。然而，電子要約的撤回雖然非常困難，但并非絕不可能。在系統服務器發生故障或線路過分擁擠的情況下，就可能耽擱要約的收到時間而使撤回要約的通知先于或同時到達受要約人。因此在特定前提下電子要約存在撤回的可能，盡管這種可能來源于意思表示之外。至于意思表示的撤銷，在電子網絡環境下，有些情況是可以實現的，例如，要約人以電于郵件方式友出一份可以撤銷的要約，受要約人收到要約后并沒有馬上答復作出承諾，此時，要約人可以撤銷要約。《聯合國國際貨物買賣公約》第十六條第二款規定：“如果撤銷通知于受要約人發出承諾通知之前送達受要約人，要約得予撤銷；寫明或以其他方式表示要約是不可撤銷的，則不能撤銷；要約人有理由信賴要約是不可撤銷的并本著這種信賴行事，則要約不能撤銷。另外，受要約人使用了自動回應系統，對符合條件的要約自動進行回復，則要約人可能無法撤銷要約”。所以我們在制定電子商務法時，應根據不同的電子傳遞方式作出較為靈活的規定，以適應電子商務的發展需要。
（四）電子商務合同成立的時間與地點合同成立的時間與地點具有重大意義。因為，在一般情形下，合同成立的時間也就是合同的生效時間。我國《合同法》第四十四條規定：“依法成立的合同，自成立時生效”。因此，確立了合同的成立時間也就相應的確立了合同效力起始與合同當事人開始履行合同義務的時間c合同成立的地點則對確定適用慣例，在訴訟時確定管轄以及對確定適用的法律均有重大意義。關于承諾生效的時間、地點問題，英美法系采用“郵箱規則”一項承諾生效的時間為投入部箱的時間，生效的地點為投入郵箱的地點。如今這一傳統原則也有所松動要約人有權在要約中規定，承諾的通知應于送達時才生效。“郵箱規則”的另一個例外是，雙方當事人以非對話形式如使用電話、電傳打字機或傳真等方式來傳遞要約與承諾，承諾于到達要約手中生效，所以這種即時通訊方式的合同的成立的時間、地點，采用“到達主義”原則。大陸法系采用“到達主義”規則，即受要約人發出的承諾只有到達要約人所支配的范圍內生效據此，合同成立于承諾到達之時，合同成立地為承諾到達要約人的所在地。電子商務合同的承諾主效采用到達主義，與大陸法系的到達主義并不矛盾，即使對于英美法系的國家來說，也不沖突，因為英美法系國家有規定當雙方當事人以非對話的即時通訊方式進行要約承諾，該承諾的生效應應采用“到達主義”原則。所以對電子商務這種即使通訊，他們也傾向于采用“到達主義”原則。關于這一問題，《電子商務示范法》只規定了“發出和收到數據電文的時間與地點”并未規定電子商務合同成立的時間與地點的法律判別標準。我國《合同法》十六條第二款規定：“采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進入該特定系統的時間視為到達時間未指定特定系統的，該數據電文進入收件人的任何系統的首次時間，視為到達時間。”第二十六條第二款規定：“采用數據電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第十六條第二款”。第三十四條規定：“采用數據電文形式訂立合同的，收件人的主要營業地為合同成立的地點。沒有主要營業地的，其經營居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按其約定。”可見，在我國電子商務合同的承諾生效規則采用到達主義，并且也對合同成立的時間與地點有明確規定。
（五）電子簽名傳統的書面合同，雙方當事人簽字或蓋章時成立，而且手書簽字和蓋章還是合同真實性的證明。然而，就電子商務合同而言手書簽名或蓋章己經無法適用了，那么如何確定合同主體的真實性保障交易安全呢？我國《合同法》沒有正面回答這一問題，而是規定：“當事人采用數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前，要求簽定確認書，簽定確認書時，合同成立”。《合同法》這一條文為任意性規范，建議電子商務合同雙方當事人將在網上達成的合意轉化為“紙面合同”，再以紙上的手書簽名和蓋章為準。這一建議固然不錯，它極大的增加了網上交易的安全性，但是，如果雙方當事人不簽定確認書，不把網上的合同內容記載在紙面上，問題就還沒得到解決。況且如此一來也就大大違背了電子商務合同的快速交易、簡化交易過程而節約成本的初衷。如果合同一方惡意否定合同的存在或者拒絕履行合同義務，網上的數字化文件記載的內容能否作為證明合同的充分證據，仍然是個疑問。《合同法》之所以回避這一問題，是因為要解決這一問題就必須承認“電子簽名”的效力，并建立一系列的配套制度。聯合國貿法會制定的《電子簽名示范法》第二條對電子簽名下了一個定義，所謂電子簽名是指“以電子形式表現的數據，該數據在一段數據信息之中或附著于一段數據信息，有邏輯上的聯系，數據可以用來確定簽名人與數據信息的聯系并可以表明簽名人對數據信息中的信息的同意”。與親筆簽名相比，電子簽名主要具有如下特征：l、簽署比較復雜。這并不是指簽署的具體過程多么復雜，而是就其所需條件和后果而言。簽名人需要相應的硬件和軟件設施，而不是一張紙和一只筆就能解決問題；簽署的程序對設計者來說可能容易，但對普通用戶而言往往是復雜難懂的；此外，由于對程序的陌生和不需要親臨現場，簽名人并不總是象在親筆簽名那樣知道行為的后果。2、不具有可靠的持久性。從物理層面看，電子簽名只不過是儲存于個人電腦或服務器的硬盤、軟盤或其他介質上的一系列信息位和字節，不能以書面形式儲存，雖然書面文件也不絕對可靠，但稍加注意還是可以長久保存的，電子簽名的持久性除取決于保存者的細心程度外，還取決于所儲存的介質的持久性、所用軟件的持久性等多方面因素。3、不能直接辨別。對親筆簽名可憑視覺辨別：對電子簽名則無法通過感官直接辨別，需憑借一定的系統和程序來鑒別。4、原則上不具有獨特性。一個人只有一種親筆簽名的樣式（雖然字跡可能發生變化，但至少在一定時期內相對固定，況且變化也可憑字跡判斷人但他可能有多種電子簽名的方式，每使用一個信息系統，就可能配發一個。電子簽名必須借助于某種手段，以采用公共密匙的電子簽名為例，在使用電子簽名之前，簽名一方必須將其公共密匙交由一個可依賴的第三方（即安全認證機構）登記，并由該機構簽發電子簽證。簽名一方用私人密匙在文件上簽名之后和電子憑證一起交給接收文件的對方。對方通過電子憑證用公共密匙驗證電子簽名的正確性。由于電子簽名具有技術特征，是否要把電子簽名技術特定化就成為兩難問題。一方面如果確定了一種簽名技術，則安全認證等所有制度都必須圍繞這一技術來設置，從而忽略了技術不斷發展，日趨多樣化的事實。另一方面法律完全不涉及電子簽名技術也是不可能的，電子簽名不是法律簡單的規定“電子簽名與手書具有相同法律效力”就能解決的。承認電子簽名的效力就必須建立相應的認證機制，而一定的機制總是與特定技術聯系在一起，在解決上述立法模式問題上，新加坡《電子商務法》采取了折衷的辦法，一方而規定了電子等名的一般效力，保持技術的中立性，適用于以仟何技術為基礎的電于簽名；另一方面，又對所謂“安全電于簽名”（即以公共密匙技術為基礎的電子簽名）作出了特別規定，并建立了配套認證機制。這一立法模式具有開放性和前瞻性，現實性。受到英國、歐盟等發達國家和地區的關注和充分肯定。關于電子簽名安全認證機構的審核，從世界范圍看，主要有兩種途徑：一種是由政府組建或授權的機構擔任；一種則是通過市場方式建立。前者以政府信用為擔保，后者以市場信用為擔保。出于促進技術的無拘無束發展和我國電子商務技術不落后于世界水平的目的，本人建議采用后一種方式，但是政府在其中的監督管理功能應得到相當重視。我國現有的法律對于電子商務中簽名問題如何解決仍然不明確。這種狀況對于我國參與國際市場競爭非常不利，同時也不利于我國電子商務的健康發展，我國應以聯合國貿易法律委員會的《電子簽名法》為藍本，在將要制訂的電子商務立法中對電子簽名加以規定。新晨
二、電子商務合同的效力
（一）電子商務合同當事人的資格認定在貿易活動中，雙方當事人或者通過長期的交易伙伴關系，或者通過對他方的資信狀況等可見指標來建立一種最起碼的信任關系。如果不具備這種合同履行的可信度，信用危機由此產生，甚至會導致債務方不履行債務時，無法彌補債權人損失的嚴重后果c在傳統的貿易方式中，當事人的資格認定是通過工商行政管理部門頒發的營業執照，而電子商務合同是通過開放性的互聯網訂立，并且當事人不是面對面地直接商談，所以，在比傳統合同當事人陌生得多的情況下進行交易，要具備比傳統合同當事人資格認定更嚴格的認定條件，這樣才能保證交易的安全性。所以在電子商務領域內應建立一種電子商務市場的準入機制。有的學者建議，取得電子商務領域的交易資格應具備下列條件：（1）有企業法人營業執照；（2）經營項目符合電子商務交易要求；（3）取得有關部門簽發的允許該類產品、服務進行網絡交易的許可證，并符合質量要求：（4）資信狀況良好；（5）已建立了固定的銷售和服務網絡體系。這是一一種準則制的審定方法，只要交易上符合上述條件，就可進入電子商務市場。既然是電子商務市場，就應有其本身的交易規則，交易雙方除滿足這些具體規則的要求外，還要求買方具備一定的網上支付能力和有效的網上支付工具。賣方具備一定的供貨能力，固定的銷售網絡用以傳輸商品和健全的售后服務體系等。但是，所有這些條件靠誰來認可，又靠什么來保證實施，就需要建立一個交易服務與認證機構。美國建立了一種認證機構，這種認證機構有三種類型：官方機構管理型、民間合同約束型、行業自律型。在我國，我們建議成立一個互聯網上的認證機構，在用戶進入電子商務市場時，由認證機構按網上交易的要求核實該用戶的真實身份，簽發一份“鑒定證書”，其中包括身份證明、支付能力證明等。以后該用戶進行任何交易都要附帶這份電子證書，用來證明它作為電子商務主體的合法性。電子證書的功能相當于工商行政管理部門頒發的營業執照，這份電子證書同樣要經認證機構的定期審核，以保證其有效性。另外，認證機構應該對所有進入電子商務市場的主體的基本情況的評估。審核進行保存，以便交易者進行查詢。
